ESMA пропонує зміни до системи AIFMD та UCITS - Клівленд; Co Зовнішній внутрішній радник ™
З моменту запровадження КАІФ у 2011 р. ESMA та різні національні компетентні органи (“NCA”) Визначили ключові напрямки вдосконалення КАІФУ у світлі їх практичного досвіду у нагляді за фірмами відповідно до нормативної бази КАІФУ. Стаття 69 AIFDM вимагає від ЄК періодичного перегляду застосування та сфери дії AIFMD. Сюди входить ЕК, яка оцінює вплив КАІФ на інвесторів, альтернативні інвестиційні фонди ("AIF"), Менеджери альтернативних інвестиційних фондів ("КАІФИ”) В Європейському Союзі („ЄС”) Та в третіх країнах, щоб встановити, наскільки досягнуто цілей КАІФ. Очікуваний плановий перегляд ЄК рамок КАІФ надає прекрасну можливість для рекомендацій ESMA щодо пріоритетних тем для реалізації з метою підвищення ефективності дії КАІФ.
Покращення політики пропонується у Додатку I до Листа, а рекомендації щодо звітності - у Додатку II. Незважаючи на те, що Лист ESMA містить рекомендації щодо змін у 19 областях, у цій статті узагальнено ключові зміни, які будуть актуальними для менеджерів фондів та менеджерів активів.
Гармонізація режимів AIFMD та ПКІПЦП
ESMA вважає, що, переглядаючи ЄК структуру КАІФР, вона також повинна розглянути питання про більшу гармонізацію між рамками КАІФД та ПКІПЦП.
В листі ESMA наголосив, що нові положення AIFMD (рівень 1 та/або рівень 2) є більш детальними та конкретними порівняно з вимогами до ПКІПЦП, наприклад щодо вимог щодо управління ризиками та управління ліквідністю. Хоча деяку різницю можна зрозуміти, ПКІПЦП також, мабуть, стикаються з проблемами ліквідності, незважаючи на те, що вони інвестують у цінні папери чи інструменти грошового ринку. Гармонізація між цими двома структурами також зменшить адміністративне навантаження на керуючі компанії, які управляють як ПКІПЦП, так і АІФами.
Крім того, відповідно до Європейської комісії з системних ризиків (“ESRB") Рекомендація у 2017 році щодо теми гармонізації у своїй Рекомендації D щодо звітності ПКІПЦП ("Звіт ESRB”), ESMA також включив рекомендацію щодо вдосконалення регуляторної звітності до Додатку IV КФАІ та узгодження нормативної звітності щодо ПКІПЦП після внесення таких оновлень (залежно від особливостей ПКІПЦП).
Делегування та речовина
ESMA закликає до обмеження делегування функцій управління портфелем компаніям, що не входять до ЄС, після Brexit, визнаючи, що КАІФи покладаються на домовленості про делегування. Цей момент вже був висвітлений в їх висновку, опублікованому ще в липні 2017 року після виходу Великобританії з Європейського Союзу. Через операційні та наглядові ризики, пов'язані з такими домовленостями про делегування, ESMA вимагає роз'яснень від ЄК щодо максимального обсягу делегування, щоб забезпечити достатню кількість речовини в ЄС. Уповноважений орган запропонував включити до складу КАІФУ список із викладенням функцій, які можуть і не можуть бути делеговані третім особам і які повинні виконуватися безпосередньо.
Для вирішення ситуацій, коли делегати КАІФУ або ПКІПЦП не підпадають безпосередньо під сферу дії КАІФУ, ESMA рекомендує законодавчі зміни, щоб гарантувати, що як управління АІФами, так і ПКІПЦП підпорядковується регуляторним стандартам, встановленим в рамках КАІФД та ПКІПЦП, незалежно від регуляторної ліцензії або місцезнаходження делегата.
Важливо підкреслити, що ESMA також просив ЄК кодифікувати свої запитання та відповіді, опубліковані на тему делегування. У відповідях на запитання та відповіді було встановлено, що КАІФ відповідають за забезпечення дотримання правил делегування стосовно всіх функцій, передбачених пунктами 1 та 2 Додатка 1 КАІФД. Це включає не тільки функції управління інвестиціями, але також функції адміністрування та маркетингу, навіть у ситуаціях, коли делегатів призначали безпосередньо відповідні АІФ, а не КАІФ, для виконання певних функцій.
Допоміжний персонал
ESMA визнав популярність механізмів відрядження, коли співробітники суб'єктів господарювання або фірм, що займаються професійними послугами, тимчасово відряджаються до керуючої компанії КАІФ або ПКІПЦП для виконання конкретних функцій. Оскільки це домовленість часто відбувається на транскордонній основі, частіше за все, відряджені особи фізично не працюють за межами тієї ж країни, що управляє компанією, що управляє КАІФ/ПКІПЦП, і залишаються у своїх звичайних офісах, часто за межами ЄС. Відповідно до КАІФ, КАІФ повинен мати достатню кількість «суті» для ведення своїх ділових відносин та функціональних можливостей, щоб довести, що він є офшорним. Це означає, що КАІФи не можуть делегувати функції в тій мірі, в якій вони перетворюються на “сутність поштової скриньки”. Наразі існували обмежені нормативні вказівки щодо оцінки того, що саме може становити „речовину”, лише із загальним розумінням того, що КАІФ повинен мати можливість зберігати певний рівень сутності, діяльності та досвіду, особливо у сферах управління ризиками та/або управління портфелем. Тому ESMA поставила під сумнів відповідність цієї угоди правилам щодо суті та делегування та рекомендувала оновити законодавство, щоб пояснити, як така угода відповідає рамкам AIFMD (а також рамкам ПКІПЦП).